Ben jij bestuurder en wil jij een transactie aangaan met een persoonlijk belang? Check hieronder of jij de test doorstaat!

Iedere ondernemer sluit wel eens een transactie met zichzelf. “Daar is toch niks mis mee?” horen wij dan vaak om ons heen. Op zichzelf niet, maar het is wel belangrijk dat zo’n transactie aan alle (wettelijke en statutaire) regels voldoet om later gedoe te voorkomen.

Denk bijvoorbeeld aan de situatie waarin jij activa van de vennootschap aan jezelf verkoopt, (indirect) een managementovereenkomst met jezelf sluit of zekerheden vestigt ten gunste van jezelf. In al deze gevallen is het belang van de vennootschap tegenstrijdig met jouw persoonlijke belang. Waar moet je in die situaties goed op letten?

- Wie mag deelnemen aan de beraadslaging en besluitvorming?

Op grond van de wet mag een bestuurder met een persoonlijk tegenstrijdig belang niet deelnemen aan de beraadslaging en besluitvorming indien hij daarbij een persoonlijk belang heeft dat strijdig is met het belang van de vennootschap.

- Welk orgaan is bevoegd om te besluiten bij een tegenstrijdig belang?

Als alle bestuurders een geconflicteerd belang hebben, is vaak een ander orgaan bevoegd om te besluiten. Op basis van de wet is het eerstvolgende aangewezen orgaan de Raad van Commissarissen en -als dat orgaan er niet is- de algemene vergadering. Dit geldt ook bij een eenpersoonsvennootschap. In dat geval is de algemene vergadering dus het bevoegde orgaan om te besluiten en niet de bestuurder (ook al is dat in feite dezelfde persoon).

- Wat bepalen de statuten over een persoonlijk tegenstrijdig belang?

De statuten van de vennootschap kunnen een bepaling bevatten die afwijkt van de wet, bijvoorbeeld dat een bestuurder met een persoonlijk tegenstrijdig belang desondanks bevoegd blijft om te besluiten.

- Is er een aandeelhoudersovereenkomst?

Als er meerdere aandeelhouders zijn, kunnen in een aandeelhoudersovereenkomst specifieke afspraken zijn gemaakt over de besluitvorming van een bestuurder bij een tegenstrijdig belang.

- Is een schriftelijk besluit vereist?

Deze vraag speelt met name bij eenpersoonsvennootschappen. Juist in die gevallen moet je er alert op zijn dat de wet voorschrijft dat transacties tussen een DGA en de vennootschap altijd schriftelijk moeten worden vastgelegd.

- Is het noodzakelijk om een reële vergoeding te betalen?

Bij transacties met ‘jezelf’ zullen derden, zoals een curator of een toekomstig bestuurder, altijd kritisch kijken naar de waarde van de transactie. Om discussie hierover te voorkomen, kan het verstandig zijn de waarde te laten taxeren en/of een onafhankelijk advies in te winnen.

Heb jij alle vragen juist kunnen beantwoorden? Dan kun je met een gerust hart een transactie met jezelf aangaan, mits aan alle voorwaarden is voldaan. Kon je niet alle vragen beantwoorden? Wees dan alert, voordat je hoort: “Er is iets mis.”

Hopelijk helpt dit blog je een eind op weg!